法律分析:从“宝万之争”看结构化资管计划的效力3

油改概念股-

2021年5月7日发(作者:蓝人秀集团估价应该在10.5亿人民币左右宋城演艺(3001)
从“宝万之争”看结构化资管计划的效力

“宝万之争”在中国金融史上具有里程碑意义,此轮股权收购争夺
战涉及的相关法律问题极具理论意义和实践价值。


一、结构化资管计划的法律构造
(一)结构化资管计划的内涵
结构化资管计划是“存在一级份额以上的份额为其他级份额提供一
定的风险补偿,收益分配不按份额比例计算,由资产管理合同另行约定
的资产管理计划”。

这种结构安排对投资者有很大吸引力,即优先级份
额投资者可以通过保证金、强制平仓等手段,将固定收益从资管计划的
收益或劣后方的本金中扣除,开展低风险甚至无风险的贷款业务;劣后
级份额投资者可以披着合法外衣进行场外配资,简而言之,结构化资管
计划是优先级份额投资者为劣后级份额投资者从事杠杆交易提供的融
资工具。

宝能系九个资管计划包含八个“一对多”基金管理公司资管计
划和一个证券公司集合资管计划。


(二)结构化资管计划的内部法律关系
在结构化资管计划中,资产管理人处于消极被动的地位,劣后级份
额委托人是最终决策人,故结构化资管计划的投资人与管理人之间是单
纯的委托关系,而投资人之间形成多重合同关系:
一是融资借贷关系。

杠杆配资是结构化资管计划的标准设计,配资
即优先级份额委托人(银行)向劣后方按一定倍数提供融资,双方形成
借贷关系,但其融资用途仅限于购买特定标的;
二是委托关系。

劣后级份额投资者是最终决策人,其是优先级份额
投资者的委托人,前者的投资决定经后者向管理人传达,这种委托关系
还体现在杠杆资金所购股份的表决权行使上;
三是保证金质押关系。

结构化资管合同设有风险补偿机制,甚至常
有保底保收益条款,其首先表现为保证金质押,即融资方为获得信贷须
向配资方缴纳一定比例的保证金,优先级份额投资者的损失会从保证金
中抵扣;
四是让与担保关系。

由于缴纳的保证金数额有限,为确保优先级份
额投资者获得约定的高额利润,优先级份额投资者可按约定指示管理人
强行平仓,出售标的股份并将获得的价金先行支付给优先级份额投资者。


而对于劣后级份额投资者而言,这种出让担保物(股权)所有权获得信
贷的担保方式,和让与担保有本质上的相似性。


二、结构化资管计划合同之辨
(一)通道业务
通道业务是指非银行业金融机构利用其金融牌照为银行提供通道,
通过向银行发行资管产品吸纳银行资金并收取过桥费用,同时帮助银行
曲线完成贷款,并将相关资产移至表外的过程。

而银行借助通道类产品
投资于非标准化债权资产,并利用资产池进行期限错配以保证资金的流
动性,导致大量的表外放贷,形成规模庞大的“影子银行”,加大了金
融风险;且通道业务尤其是银行和证券公司合作的套利行为降低了资本
充足率监管的有效性,极大削弱了监管效力,但是现行法和监管政策对
通道业务持限制而非禁止的立场。


区分通道业务与集合资管计划的关键是对管理人义务的设定,通道
业务的管理人只接受指令进行交易,不参与投资决策。

宝能系资管计划
的管理人不得擅自就受托管理的资产进行任何投资操作,可以看出其是
“假集合、真通道”。

在当时实定法背景下,对通道业务的禁令是规范
性文件,连部门规章都谈不上,故宝能系资管计划违规但未达到违法的
程度,合同效力不受影响。


(二)场外配资与杠杆比例
宝能系资管计划存在配资,但其管理人,无论是证券公司还是基金
公司,均无融资资质,其“向客户出借资金买入股票”的融资行为是场
外配资业务。

司法实践中部分法院认为结构化资管计划的场外配资因违
法而无效,但资管计划的场外配资是监管层特别许可的场外配资,所以
从监管层角度看,配资合同的约定不违法。


结构化资管计划属于含杠杆配资内容的分级产品,宝能系资管计划
的2倍杠杆比例没有超过最高限额10倍,然而其含有嵌套的多层杠杆
配资使杠杆比例已达20倍。

但当时法律并未禁止多层嵌套,因此,资
管计划的杠杆比例不违规。


(三)保底条款禁令
资管计划的优先级份额投资者,为了确保其资金的安全及约定利益,
要求劣后级份额投资者追加保证金,从目的上看此类条款实质上属于保
本保收益的约定;而授权优先级份额投资者在条件满足时指令管理人强
制平仓的条款也具有这种性质。


宝能系资管合同明确规定资管计划是非保本型产品,但仍附带差额

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发布时间:2021-05-07 18:59:50
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作者: admin

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17条评论

  1. 故宝能系资管计划违规但未达到违法的程度

  2. 宝能系资管合同明确规定资管计划是非保本型产品

  3. (三)保底条款禁令 资管计划的优先级份额投资者

  4. 加大了金融风险;且通道业务尤其是银行和证券公司合作的套利行为降低了资本充足率监管的有效性

  5. 开展低风险甚至无风险的贷款业务;劣后级份额投资者可以披着合法外衣进行场外配资

  6. 导致大量的表外放贷

  7. 不参与投资决策

  8. 优先级份额投资者可按约定指示管理人强行平仓

  9. (二)场外配资与杠杆比例 宝能系资管计划存在配资